37號文，即國家外匯管理局（“外管局”）于2014年7月4日發(fā)布的《關(guān)于境內居民通過(guò)特殊目的公司境外投融資及返程投資外匯管理有關(guān)問(wèn)題的通知》（匯發(fā)〔2014〕37號）。根據該規定，中華人民共和國境內的個(gè)人投資者只有依據37號文完成登記和審核，才能合法地進(jìn)行境外投資，具備合格投資者條件。也就是說(shuō)，37號文提供了中國境內個(gè)人投資者合規持有境外公司股權或股份的唯一途徑。

只有完成37號文登記并滿(mǎn)足相關(guān)要求的中國境內個(gè)人投資者，才能保證境外投資受益的資金回流合法合規。境外投資產(chǎn)生的收益（包括交易所得、分紅、利息等）回流國內時(shí)，均須向相關(guān)部門(mén)提供已經(jīng)完成的37號文登記文件。

解讀“37號文”的關(guān)鍵詞

1、關(guān)于特殊目的公司

75號文下，特殊目的公司的定義為“境內居民法人或境內居民自然人以其持有的境內企業(yè)資產(chǎn)或權益在境外進(jìn)行股權融資（包括可轉換債融資）為目的而直接設立或間接控制的境外企業(yè)?！?7號文下，特殊目的公司被定義為“境內居民（含境內機構和境內居民個(gè)人）以投融資為目的，以其合法持有的境內企業(yè)資產(chǎn)或權益，或者以其合法持有的境外資產(chǎn)或權益，在境外直接設立或間接控制的境外企業(yè)?！?/p>

2、返程投資

在75號文中，“返程投資”一詞是指“境內居民通過(guò)特殊目的公司對境內開(kāi)展的直接投資活動(dòng)，包括但不限于以下方式：購買(mǎi)或置換境內企業(yè)中方股權、在境內設立外商投資企業(yè)及通過(guò)該企業(yè)購買(mǎi)或協(xié)議控制境內資產(chǎn)、協(xié)議購買(mǎi)境內資產(chǎn)及以該項資產(chǎn)投資設立外商投資企業(yè)、向境內企業(yè)增資?！?/p>

37號文則將“返程投資”一詞定義為“境內居民直接或間接通過(guò)特殊目的公司對境內開(kāi)展的直接投資活動(dòng)，即通過(guò)新設、并購等方式在境內設立外商投資企業(yè)或項目，并取得所有權、控制權、經(jīng)營(yíng)管理權等權益的行為?！?/p>

相比75號文，37號文正式將境內居民返程“新設”外商投資企業(yè)規定為返程投資行為的一種，將其與返程并購行為納入相同的監管體系。

3、境內居民參與特殊目的公司上市前股權激勵計劃

37號文首 次對與特殊目的公司上市前的股權激勵計劃相關(guān)的外匯登記程序作出了明確規定。據此，特殊目的公司在上市前以其股權或期權等為標的，對其直接或間接控制的境內企業(yè)的董事、監事、高 級管理人員及員工進(jìn)行股權激勵的，相關(guān)境內居民個(gè)人在行權前可在外管局辦理登記手續。

什么人員需要登記37號文

以下的人員需要辦理37號文登記：
境內居民個(gè)人除持有中國境內居民身份證、軍人身份證件、武裝警察身份證件的中國公民需要辦理境外投資外匯登記業(yè)務(wù)外，還包括雖無(wú)中國境內合法身份證件、但因經(jīng)濟利益關(guān)系在中國境內習慣性居住的境外個(gè)人。

境內居民個(gè)人在辦理境外投資外匯登記業(yè)務(wù)時(shí)，須憑合法身份證件（居民身份證件或護照等）辦理，境外永 久居留證明等不能作為業(yè)務(wù)辦理依據。對于持有境內合法身份證件和境外（含港澳臺）合法身份證件的，視同境外個(gè)人管理。境外個(gè)人通常無(wú)需辦理。

37號文登記的“四要素”

需要辦理37號文登記的境內自然人，需要滿(mǎn)足以下的條件，具體如下：

1、辦理37號文登記的申請人一定要依托境內權益（根據目前實(shí)操經(jīng)驗，絕大部分銀行接受內資、中外合資企業(yè)作為境內權益主體，個(gè)人獨資、外商投資企業(yè)、境內有限合伙一般不能被接受作為境內權益主體）；

2、申請人為境內居民個(gè)人；

3、在境外設立特殊目的公司計劃在境外融資（主營(yíng)業(yè)務(wù)發(fā)展情況及真實(shí)的融資意向書(shū)是銀行認定是否實(shí)際境外融資的主要依據；特殊目的公司在辦理37號文登記前不能有實(shí)際經(jīng)營(yíng)、不能發(fā)生外匯行為）；

4、融資后返程投資到境內。

37號文登記首 次登記辦理流程

根據現有規定，初始辦理37號文登記需要提交以下文件：

1、書(shū)面申請與《境內居民個(gè)人境外投資外匯登記表》；

2、個(gè)人身份證明文件；

3、特殊目的公司登記注冊文件及股東或實(shí)際控制人證明文件（如股東名冊、認繳人名冊等）；

4、境內外企業(yè)權力機構同意境外投融資的決議書(shū)（企業(yè)尚未設立的，提供權益所有人同意境外投融資的書(shū)面說(shuō)明）；

5、境內居民個(gè)人直接或間接持有的擬境外投融資境內企業(yè)資產(chǎn)或權益，或者合法持有境外資產(chǎn)或權益的證明文件；

6、在前述材料不能充分說(shuō)明交易的真實(shí)性或申請材料之間的一致性時(shí)，要求提供的補充材料。

一般在實(shí)務(wù)中，還需要提交以下兩項重要文件：

1、投資意向書(shū)（Term Sheet，簡(jiǎn)稱(chēng)TS）。實(shí)務(wù)操作中，目前多數銀行仍會(huì )要求提供投資意向書(shū)，以判斷項目的真實(shí)性。

2、放棄函。如果境內權益所屬企業(yè)既包括擬以該企業(yè)權益辦理37號文的境內個(gè)人股東，又存在其他不辦理或無(wú)法辦理37號文登記的股東，部分銀行會(huì )要求不參與37號文登記的股東（無(wú)論個(gè)人還是機構、直接持股還是間接持股）就其放棄參與37號文登記出具一份放棄函（或由境內企業(yè)的股東形成含有該內容的一份決議）。

內居民個(gè)人在設立了境外控股公司后、設立WFOE之前，應向外管局申請辦理境外投資外匯登記手續。如果不辦理登記，境內居民從特別目標公司獲得的利潤和權益變現所得將難以調回境內應用。會(huì )造成WFOE與境外母公司之間的資金往來(lái)（利潤、出資等）均不合法，從而可能會(huì )對公司境外上市造成障礙。在外匯管理逐漸趨嚴的態(tài)勢下，如果銀行層層追及，發(fā)覺(jué)境內個(gè)人股東（甚至持股比例非常?。┩ㄟ^(guò)境外架構持股未辦理37號文登記的，境內實(shí)體公司不能辦理任何股權轉讓、增資等股權變動(dòng)手續。

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